事件番号
事件名
特許取消決定取消請求事件
裁判年月日
令和元年10月24日
裁判所名
知的財産高等裁判所第４部
裁判長裁判官 大 鷹 一 郎
裁判官 古 河 謙 一
裁判官 岡 山 忠 広
「 (1) 甲１が本件出願前に電気通信回線を通じて公衆に利用可能となったと認定したことの誤りの有無について
ア 甲１の記載事項について
甲１（＜http:// 以下省略＞ 「 2017/09/01」）には，次のような記載がある（下記記載中に引用する画像１ないし画像６については別紙２を参照）。
(ア) 「ＦＣ２」
「ドラコレ旅日記 GREE のアプリ「ドラゴンコレクション」を楽しむ管理人の日記」
（１頁タイトル。画像１）
(イ) 「スポンサーサイト
Cat:スポンサー広告
「みんなでにゃんこ大戦争 新機能登場！」」
「上記の広告は１ヶ月以上更新のないブログに表示されています。 新しい記事を書く事で広告が消せます。」
（１頁上段。画像２）
(ウ) 「11/25 更新情報
2011.11.25 23:18 Cat:旅日記
甲１（＜http:// 以下省略＞ 「 2017/09/01」）には，次のような記載がある（下記記載中に引用する画像１ないし画像６については別紙２を参照）。
(ア) 「ＦＣ２」
「ドラコレ旅日記 GREE のアプリ「ドラゴンコレクション」を楽しむ管理人の日記」
（１頁タイトル。画像１）
(イ) 「スポンサーサイト
Cat:スポンサー広告
「みんなでにゃんこ大戦争 新機能登場！」」
「上記の広告は１ヶ月以上更新のないブログに表示されています。 新しい記事を書く事で広告が消せます。」
（１頁上段。画像２）
(ウ) 「11/25 更新情報
2011.11.25 23:18 Cat:旅日記
・・・
イ 検討
前記アの記載によれば，甲１は，２０１７年（平成２９年）９月 1 日にインターネットで検索して表示された「ドラコレ旅日記 GREE のアプリ「ドラゴンコレクション」を楽しむ管理人の日記」と題する「ＦＣ２ブログ」のコピーであること，同ブログは，広告欄の「スポンサーサイト」，ブログ本文の「11/25 更新情報」，「最新コメント」，「関連記事」等の各項目で構成されていること，「11/25 更新情報」の項目の右横には「2011.11.25 23:18 Cat:旅日記」（画像３）との表示があること，同項目欄に掲載された記事（本件更新情報）には，「「友情のきずな」キャンペーンを開催中です。」，「期間：11/25（金）14:00～11/29（火）14:00」との記載があること（画像４）が認められる。
上記記載から，本件更新情報は，「11/25 更新情報」の項目の右横に表示された「2011.11.25 23:18」（２０１１年１１月２５日２３時１８分）に更新され，保存されたことが認められる。
したがって，本件更新情報は，本件出願前（出願日平成２５年９月２７日）の平成２３年（２０１１年）１１月２５日，電気通信回線を通じて公衆に利用可能となったものと認められる。
前記アの記載によれば，甲１は，２０１７年（平成２９年）９月 1 日にインターネットで検索して表示された「ドラコレ旅日記 GREE のアプリ「ドラゴンコレクション」を楽しむ管理人の日記」と題する「ＦＣ２ブログ」のコピーであること，同ブログは，広告欄の「スポンサーサイト」，ブログ本文の「11/25 更新情報」，「最新コメント」，「関連記事」等の各項目で構成されていること，「11/25 更新情報」の項目の右横には「2011.11.25 23:18 Cat:旅日記」（画像３）との表示があること，同項目欄に掲載された記事（本件更新情報）には，「「友情のきずな」キャンペーンを開催中です。」，「期間：11/25（金）14:00～11/29（火）14:00」との記載があること（画像４）が認められる。
上記記載から，本件更新情報は，「11/25 更新情報」の項目の右横に表示された「2011.11.25 23:18」（２０１１年１１月２５日２３時１８分）に更新され，保存されたことが認められる。
したがって，本件更新情報は，本件出願前（出願日平成２５年９月２７日）の平成２３年（２０１１年）１１月２５日，電気通信回線を通じて公衆に利用可能となったものと認められる。
・・・
(3) 相違点１の容易想到性の判断の誤りの有無について
ア 甲４が本件出願前に電気通信回線を通じて公衆に利用可能となったと認定したことの誤りの有無について
(ア) 甲４の記載事項について
甲４（＜https:// 以下省略＞ 「 2017/09/01」）には，次のような記載がある（下記記載中に引用する画像１ないし画像５については別紙３を参照）。
ａ 「メイプルストーリー」（見出し）
ｂ 「おかえりなさい！友情復活キャンペーン
ギルドを組んでいた友達，よくチャットをしていた友達，一緒に狩りをした友達
きみがもう一度会いたい友達に招待メールを送って，ゲームに戻ってきてもらおう！
今遊んでいるプレイヤーは招待メールを送るだけでプレゼント！しばらく遊んでいないプレイヤーはゲームにログインするとプレゼント！
※招待メールを受信していないプレイヤーも復帰プレゼントは受け取れます。」
ア 甲４が本件出願前に電気通信回線を通じて公衆に利用可能となったと認定したことの誤りの有無について
(ア) 甲４の記載事項について
甲４（＜https:// 以下省略＞ 「 2017/09/01」）には，次のような記載がある（下記記載中に引用する画像１ないし画像５については別紙３を参照）。
ａ 「メイプルストーリー」（見出し）
ｂ 「おかえりなさい！友情復活キャンペーン
ギルドを組んでいた友達，よくチャットをしていた友達，一緒に狩りをした友達
きみがもう一度会いたい友達に招待メールを送って，ゲームに戻ってきてもらおう！
今遊んでいるプレイヤーは招待メールを送るだけでプレゼント！しばらく遊んでいないプレイヤーはゲームにログインするとプレゼント！
※招待メールを受信していないプレイヤーも復帰プレゼントは受け取れます。」
・・・
(イ) 検討
甲４は，インターネットアーカイブのウェイバックマシンによって保存されていたウェブページを「2017/09/01」(平成２９年９月１日)に検索して作成したコピーである。
しかるところ，乙３（国立国会図書館のホームページの世界のウェブアーカイブ（おすすめコンテンツ）の「インターネットアーカイブ "ウェイバックマシン"」）には，「Wayback Machine」（ウェイバックマシン）は，インターネットアーカイブが保存するウェブサイトを閲覧できるサービスであり，ウェイバックマシンを利用すれば，ウェブページが保存された時点での状態を閲覧できること，世界中のウェブ情報を代表とするさまざまなデジタル情報をアーカイブしている非営利法人であるインターネットアーカイブは，デジタル形式で保存された歴史資料を，研究者や歴史学者ひいては全世界の人々が将来にわたって利用できるようにインターネット上に図書館を作るためにデジタル情報を収集，保存し，保存しているデータ量（２０１９年２月現在）は４０ペタバイト（約４万テラバイト）以上になること，ウェイバックマシンにおける検索の例として，「試しに２０１２年４月１４日の国立国会図書館ホームページを見てみましょう。カレンダーから該当する日を選択すると，URL が https://web.archive.org/web/20120414205607/http://www.ndl.go.jp/となるページが表示されます。この URL は 2012 年 4 月 14 日 20 時 56 分07 秒に収集した http://www.ndl.go.jp/のページということを表しています。」との記載があることが認められる。上記記載によれば，ウェイバックマシンでコンテンツを検索した場合に表示される URL「https://web.archive.org/web/20120414205607/…/」のうち，「…」の部分は収集した当該コンテンツの URL を示し，数字部分（上記検索の例では「20120414205607」）は，当該コンテンツが収集された日時（保存日時）を示すことが認められる。
加えて，①乙４（「Internet Archive Metadata」）には，インターネットアーカイブのメタデータに関し，「スキャンデイト」の項目に「・使用上の注意： 物理アイテムがスキャン／デジタル化されるとき，scandate はデジタル化が行われた日時を表します。…」，「・定義：メディアがキャプチャされた日時（ＵＴＣ）。」との記載があること，②「ＵＴＣ」とは，「Coordinated Universal Time」(「協定世界時」)の略語であり，「世界各地の標準時は協定世界時を基準とし」，「日本標準時（ＪＳＴ）」は協定世界時よりも９時間早く，「＋0900（JST）」と表記する。」こと（ウィキペディア），③「協定世界時」とは，セシウム原子時計の示す原子時に基づき，世界時との差が大きくならないように調整した時法。」を意味すること（広辞苑第七版）に照らすと，甲４のＵＲＬ（https: 以下省略）の記載から，ウェイバックマシンが，「20130427103728」である２０１３年（平成２５年）４月２７日１０時３７分２８秒（協定世界時）（日本標準時同日１９時３７分２８秒）に「http:/ 以下省略」のウェブページを収集し，保存したことが認められる。
したがって，甲４は，本件出願前（出願日平成２５年９月２７日）の平成２５年（２０１３年）４月２７日，電気通信回線を通じて公衆に利用可能となったものと認められる。
甲４は，インターネットアーカイブのウェイバックマシンによって保存されていたウェブページを「2017/09/01」(平成２９年９月１日)に検索して作成したコピーである。
しかるところ，乙３（国立国会図書館のホームページの世界のウェブアーカイブ（おすすめコンテンツ）の「インターネットアーカイブ "ウェイバックマシン"」）には，「Wayback Machine」（ウェイバックマシン）は，インターネットアーカイブが保存するウェブサイトを閲覧できるサービスであり，ウェイバックマシンを利用すれば，ウェブページが保存された時点での状態を閲覧できること，世界中のウェブ情報を代表とするさまざまなデジタル情報をアーカイブしている非営利法人であるインターネットアーカイブは，デジタル形式で保存された歴史資料を，研究者や歴史学者ひいては全世界の人々が将来にわたって利用できるようにインターネット上に図書館を作るためにデジタル情報を収集，保存し，保存しているデータ量（２０１９年２月現在）は４０ペタバイト（約４万テラバイト）以上になること，ウェイバックマシンにおける検索の例として，「試しに２０１２年４月１４日の国立国会図書館ホームページを見てみましょう。カレンダーから該当する日を選択すると，URL が https://web.archive.org/web/20120414205607/http://www.ndl.go.jp/となるページが表示されます。この URL は 2012 年 4 月 14 日 20 時 56 分07 秒に収集した http://www.ndl.go.jp/のページということを表しています。」との記載があることが認められる。上記記載によれば，ウェイバックマシンでコンテンツを検索した場合に表示される URL「https://web.archive.org/web/20120414205607/…/」のうち，「…」の部分は収集した当該コンテンツの URL を示し，数字部分（上記検索の例では「20120414205607」）は，当該コンテンツが収集された日時（保存日時）を示すことが認められる。
加えて，①乙４（「Internet Archive Metadata」）には，インターネットアーカイブのメタデータに関し，「スキャンデイト」の項目に「・使用上の注意： 物理アイテムがスキャン／デジタル化されるとき，scandate はデジタル化が行われた日時を表します。…」，「・定義：メディアがキャプチャされた日時（ＵＴＣ）。」との記載があること，②「ＵＴＣ」とは，「Coordinated Universal Time」(「協定世界時」)の略語であり，「世界各地の標準時は協定世界時を基準とし」，「日本標準時（ＪＳＴ）」は協定世界時よりも９時間早く，「＋0900（JST）」と表記する。」こと（ウィキペディア），③「協定世界時」とは，セシウム原子時計の示す原子時に基づき，世界時との差が大きくならないように調整した時法。」を意味すること（広辞苑第七版）に照らすと，甲４のＵＲＬ（https: 以下省略）の記載から，ウェイバックマシンが，「20130427103728」である２０１３年（平成２５年）４月２７日１０時３７分２８秒（協定世界時）（日本標準時同日１９時３７分２８秒）に「http:/ 以下省略」のウェブページを収集し，保存したことが認められる。
したがって，甲４は，本件出願前（出願日平成２５年９月２７日）の平成２５年（２０１３年）４月２７日，電気通信回線を通じて公衆に利用可能となったものと認められる。
・・・ 」
【コメント】
本件は，特許権者である原告（グリー）の，発明の名称を「ゲームプログラム，ゲーム処理方法および情報処理装置」とする特許第６１００３３９号に対する異議申し立て（進歩性なし）について，取り消しが認められたため，これに不服の原告が取消決定取消訴訟を提起したものです。
まずは，クレームです。
「 【請求項１】
ネットワークを介してプレイするゲームのゲームプログラムであって， コンピュータに，
所定の条件に基づいて，メッセージを送信する少なくとも一の他のユーザを抽出する抽出機能と，
一のユーザによる他のユーザにメッセージを送信するか否かの選択を受け付ける選択受付機能と，
前記選択受付機能が他のユーザにメッセージを送信するとの選択を受け付けた場合に，前記抽出された少なくとも一の他のユーザにメッセージを送信するメッセージ送信機能と，
前記メッセージ送信機能により送信されたメッセージを受信した前記他のユーザが前記ゲームに参加した場合に，前記一のユーザに報酬を付与する報酬付与機能と，
を実現させ，
前記他のユーザは，前記ゲームをプレイしたことがあり，かつ，所定の期間以上前記ゲームをプレイしていない休眠ユーザを少なくとも含むゲームプログラム。」
所定の条件に基づいて，メッセージを送信する少なくとも一の他のユーザを抽出する抽出機能と，
一のユーザによる他のユーザにメッセージを送信するか否かの選択を受け付ける選択受付機能と，
前記選択受付機能が他のユーザにメッセージを送信するとの選択を受け付けた場合に，前記抽出された少なくとも一の他のユーザにメッセージを送信するメッセージ送信機能と，
前記メッセージ送信機能により送信されたメッセージを受信した前記他のユーザが前記ゲームに参加した場合に，前記一のユーザに報酬を付与する報酬付与機能と，
を実現させ，
前記他のユーザは，前記ゲームをプレイしたことがあり，かつ，所定の期間以上前記ゲームをプレイしていない休眠ユーザを少なくとも含むゲームプログラム。」
ま，字面だけ追ってもそんなに難しくないゲームのクレームです。
判旨にも書いているのですが，ソシャゲでプレイヤー同士の交流を増すと何らかの報酬がもらえるということはあったみたいです。ですが，もうプレイするのに飽きて，やらなくなる場合も多く，そういうときに休眠プレイヤーを復活させるためのメッセージを出せる機能の発明であり，実際に復活した場合に，報酬がもらえるというようなものらしいです。
で，甲１は，この特許権者であるグリーの，恐らくこの特許のゲームのプレイヤーのブログであり，それが主引例なのですね。
さらに，甲４は，別のネクソンというゲーム会社のメープルストーリーというゲームのこれはお知らせのページのようです。
で，一致点・相違点等は以下のとおりです。
「ア 引用発明１
ドラコレをお休み中の仲間に復帰を呼びかけると１人につき１００友情ｐｔプレゼントされ，
さらに仲間が復帰したら２０００友情ｐｔプレゼントされ， 復帰した仲間には自分用回復薬１個と２０００友情ｐｔがプレゼントされる，「友情のきずな」キャンペーンであって，
呼びかけ方法は，
１．仲間リストにある「呼びかける」ボタンを押す
２．メッセージが表示されるので「送信」ボタンを押す
もので，呼びかけるボタンがない場合は「すでに呼びかけた」「他の冒険者３人が呼びかけた」「お休み中ではない」に該当するものである「友情のきずな」キャンペーンが開催される，ネットワークを介してプレイするゲームのゲームプログラム「ドラゴンコレクション」。
イ 引用発明４
２０１３年２月１９日(火)以降ログインしているプレイヤー全員を招待メールを送ることができる対象プレイヤーとし，２０１１年９月２２日(木)～２０１２年１２月１９日(水)までにログインの実績があり，２０１２年１２月２０日(木)以降ログインしていないプレイヤー全員を復帰対象プレイヤーとし，対象プレイヤーが復帰対象プレイヤーに招待メールを送ると，対象プレイヤーはプレゼントがもらえ，復帰対象プレイヤーに招待メールが届き，復帰対象プレイヤーはゲームにログインするとプレゼントがもらえる，おかえりなさい！友情復活キャンペーンを有する，ゲーム「メイプルストーリー」。
ドラコレをお休み中の仲間に復帰を呼びかけると１人につき１００友情ｐｔプレゼントされ，
さらに仲間が復帰したら２０００友情ｐｔプレゼントされ， 復帰した仲間には自分用回復薬１個と２０００友情ｐｔがプレゼントされる，「友情のきずな」キャンペーンであって，
呼びかけ方法は，
１．仲間リストにある「呼びかける」ボタンを押す
２．メッセージが表示されるので「送信」ボタンを押す
もので，呼びかけるボタンがない場合は「すでに呼びかけた」「他の冒険者３人が呼びかけた」「お休み中ではない」に該当するものである「友情のきずな」キャンペーンが開催される，ネットワークを介してプレイするゲームのゲームプログラム「ドラゴンコレクション」。
イ 引用発明４
２０１３年２月１９日(火)以降ログインしているプレイヤー全員を招待メールを送ることができる対象プレイヤーとし，２０１１年９月２２日(木)～２０１２年１２月１９日(水)までにログインの実績があり，２０１２年１２月２０日(木)以降ログインしていないプレイヤー全員を復帰対象プレイヤーとし，対象プレイヤーが復帰対象プレイヤーに招待メールを送ると，対象プレイヤーはプレゼントがもらえ，復帰対象プレイヤーに招待メールが届き，復帰対象プレイヤーはゲームにログインするとプレゼントがもらえる，おかえりなさい！友情復活キャンペーンを有する，ゲーム「メイプルストーリー」。
ウ 本件訂正特許発明１と引用発明１の一致点及び相違点
（一致点）
「ネットワークを介してプレイするゲームのゲームプログラムであって， コンピュータに，
所定の条件に基づいて，メッセージを送信する少なくとも一の他のユーザを抽出する抽出機能と，
前記一のユーザによる他のユーザにメッセージを送信するか否かの選択を受け付ける選択受付機能と，
前記選択受付機能が他のユーザにメッセージを送信するとの選択を受け付けた場合に，前記抽出された少なくとも一の他のユーザにメッセージを送信するメッセージ送信機能と，
前記メッセージ送信機能により送信されたメッセージを受信した前記他のユーザが前記ゲームに参加した場合に，前記一のユーザに報酬を付与する報酬付与機能と，
を実現させ，
前記他のユーザは，前記ゲームをプレイしたことがある休眠ユーザを少なくとも含むゲームプログラム。」である点。
（相違点１）
本件訂正特許発明１では，他のユーザは，「所定の期間以上前記ゲームをプレイしていない」休眠ユーザであるのに対し，引用発明１は，その点が明らかでない点。」
ま，上記のとおり，甲１と甲４を組みあわせると，構成要件はすべて揃い，両者ともソシャゲのようですから，組み合わせの動機づけもバッチグー！なものです。
ですので，戦い方は，もう甲１と甲４に引例適格性がない，くらいしか残っていないわけです。
ですが，判旨のとおり，適格性もバッチグーと判示されております。
さて，今回特筆すべきは，甲４の引用先をウエイバックマシーンにしたということです。
ウエイバックマシーンは，この辺の仕事をやっていると結構知られているサイトです。
要するに，巨大なキャッシュ保存サイトです。ネットの世界では，元気にずーっと見続けられるというのが例外で，むしろ一定の期間をすぎるとあああのよく見ていたサイトもあの世行きになるのが通例です。
ですが，ウエイバックマシーンなら，サイトのURLさえ分かれば，５年前でも１０年前でもあの世行きになったサイトを保存してあるので，見ることができるのです。
ま，そんなのこのブログを見ているマニアの皆さんなら先刻ご承知とは思いますが，一応URLを書いておきますね。
私もこの仕事をやるようになって結構経ちますが，判旨でウエイバックマシーンに触れたのはそんなに記憶がありません。初めてくらいではないでしょうか。
ま，判決というか裁判は世の中からいつも遅れ気味ですので，こんなものかもしれませんね。
あと，この特許は成立すると結構な威力になったと思いますが（ソフトウエアにもかかわらず，ソースコードの解析をせずに侵害立証できそうなので。），異議申し立ての威力をまざまざと見せつけられていますね。
